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20/22 保証のまとめ

保証について学んできたので，これまでの学習を振り返り，保証に関するまとめをします。 ■第1に，通説の考え方とその問題点を整理します。 通説は，保証とは，「保証債務」といわれているように，その性質を，主たる債務とは別個独立の債務であると考えています。 しかし，通説といえども，主たる債務が成立しなければ，保証債務も成立しない，すなわち，成立における保証債務の従属性を否定することはできません。 また，通説は，主たる債務が弁済によって消滅すれば，保証債務も消滅すること，履行における保証債務のフジュウ性を否定することはできません。 このように，通説は，保証債務は，「フジュウ性」という性質を有していることを認めているのですから，保証を，主たる債務とは別個・独立の債務と考える通説の考え方は，理論的に破綻しています。 ■第2に，通説と対比しながら，私の説を述べます。 保証は，他人の債務（すなわち主たる債務）の履行の引受けです。 ■主たる債務だけが債務であり，保証は，ジュウたる債務ですらなく，「債務のない責任」です。■ 債務者が弁済すると，債務も責任も消滅します。 ■これを保証のフジュウ性といいますが，保証が他人の債務の履行責任だと考えると，他人の債務がなくなれば，その履行責任もなくなるのは，当然のことであり，フジュウ性に関する十分な説明となっています。■ しかし，債務者本人が債務を弁済した場合と異なり，保証人が弁済すると，債務は消滅しません。（この点が通説と決定的に異なる点です。）■ そして，保証人の求償権を確保するために，債権者の債権は，民法500条以下の規定にしたがって，保証人へと法定移転（，すなわち，弁済による代位）が生じます。 ■これによって，保証人が，債務者から肩代わり弁済した全額の求償を受けると，その時点で，保証人は，責任から解放されるのです。