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民法2(財産法）講義

2011年4月11日〜2011年7月25日

明治学院大学法科大学院教授　加賀山　茂

2011年度講義計画

1 民法の学習目標

民法は市民生活の基本法（憲法）である。そこでは，市民の間の自由で平等な関係を維持・発展させるためのルールが体系的に規定されている。

民法を学習し，深い理解が得られるようになると，市民の間で生じる複雑な紛争を平和的に解決すること，すなわち，�@紛争当事者の双方がともに満足するような，そして，�A裁判官を説得できるような，しかも，�B世論も納得するような解決案を提示できる能力が養えるようになる。これが民法を学習する最終目標である。

法の目的は紛争の平和的解決であり，その手段は，両当事者，法律専門家，世論の三者を納得させる説得の技術（レトリック）である。

2 民法をマスターするための学習方法

この目標を達成するためには，2つの方向からの学習が不可欠である。第1は，トップダウン的な理解であり，第2は，ボトムアップ的な理解である。

1. 条文の理解（大前提（民法の条文（立法理由，それを支える原理を含む））の意味を理解すること）
   • 座右に，六法，民法のコンメンタール（条文の注釈書），法律学辞典を置いておき，条文が出てきたら，面倒くさがらずに常に六法で条文を読み，分からない箇所をコンメンタールと辞典で確かめる習慣をつけなければならない。
2. 判例の理解（小前提（具体的な事案）に大前提（民法の条文またはその原理）がどのように適用されているのかを理解すること）
   • 具体的な紛争事例に民法の条文がどのような解釈を経て適用されるのかを理解するためには，判例が出てくるたびに，ＴＫＣ等の判例データによって，判決の事案，判決要旨，判決全文，判例解説を読むとともに，民法判例百選�T，�Uを座右に置いておき，そこに出ている判例である場合には，自分だけの『判例百選ノート』を作成し，その判例百選ノートに，�@表題を正確にメモし，�A事案（登場人物の関係と時間の前後）を図示し，�B判決要旨をまとめ，�C関連判例を調べてメモし，�D学説の対応関係をメモする習慣をつけることが大切である。

3 明治学院大学法科大学院の民法カリキュラムの特色（最も体系的なカリキュラム）

民法全体の中から，民法1（家族法と人（自然人・法人））とを除いた財産法のうち，さらに，民法3，4（契約法）と民法5（担保法）を除いた部分が民法2（財産法）の講義の範囲である。したがって，民法2では，具体的には，物（私権の客体），時効（法律行為によらない私権の発生・消滅），物権法（占有権，所有権），および，不法行為法の講義を行う。

明治学院大学法科大学院の民法カリキュラムは，他の大学には見られない体系性（私権の主体と客体（財貨），および，財貨の帰属と移転秩序の体系）とパンデクテン方式（総則，物権，債権，親族・相続）とは異なる整合性（カリキュラム分類の整合性）を有している。その特色を表にまとめると以下のようになる。

4 民法2（物権・不法行為法）の講義計画

民法2（財産法）の講義計画は以下のとおりである。あらかじめレジュメを読むとともに，自らの基本書（たとえば，内田・民法，川井・民法概論など）の該当箇所に目を通してから講義に臨むことを希望する。

講義の目標

法科大学院における教育理念

わが国における司法制度改革の一貫として2004年に創設された法科大学院の教育理念は，以下の通りである［司法制度改革審・意見書（2001）］。

専門的な法知識を確実に習得させるとともに，それを批判的に検討し，また発展させていく創造的な思考力，あるいは，事実に即して具体的な法的問題を解決していくために必要な法的分析能力や法的議論の能力等を育成する。

ここで重要なことは，「創造的な思考力」を育成することにある。一見すると，［司法改革審・意見書（2001）］では，「専門的な法 知識を確実に習得させ」た後に，それを批判的に検討・発展させていくのが「創造的な思考力」であるかのように読める。しかし，「創造的な思考力」を育成す るために，まず，「専門的な法知識を確実に習得させる」という順序で教育したのでは，結局，「専門的な法知識を確実に習得する」という従来の法曹教育の段 階で時間切れとなってしまい，最も重要な「創造的な思考力」を育成することはできないことが明らかである。そこで，法科大学院では，「専門的な知識を確実 に習得させる」という最初の段階から，「創造的な思考力を育てる」ための周到な準備と，新しい教育方法を実現する必要がある。

そして，創造的な思考力を育てるための新しい教育方法のヒントは，実は，上記の意見書の法科大学院教育の基本理念の後半部分，すなわち，「事実に即して具体的な法的問題を解決していくために必要な法的分析能力や法的議論の能力等を育成する」という部分において，すでに明確に示されている。ここで大切なことは，「事実に即して具体的な法的問題を解決する」という最終目標が示され，そのための方法として，「必要な法的分析能力や法的議論の能力等」の必要性が明確に位置づけられているということである。

創造的な思考力を育てるためには，従来の教育方法とは逆に，まず，具体的な事例を示し，その問題を解決するためのルールを検索し，適切なルールを 「発見する能力」を育てることが重要である。そして，適切なルールが見つからない場合であっても，既知のルールから，それを導き出している原理に立ち返 り，既知のルールを構成しているさまざまな要素（法命題）を分析し直し，従来の解釈方法（拡大，縮小，反対，類推等）を縦横に駆使しながら，ルールの要素 を新たに組み替えなおし，問題解決に適した新しいルールを創造しながら，問題を解決するという，「要素を組み替える能力」を育てなければならない。

コメントの書き方

用紙を4つ折りにして，三角柱を作り，一つの面に大きく学籍番号と氏名とを記入し，同じ面に，講義に対する感想やコメントを記入し，講義の最後に提出すること。提出は出席点ではない。つまり，提出した用紙にコメントが書かれていない場合には，平常点として加算しない。コメントの内容は，講師に対する批判を含めて何を書いてもよく，減点の対象とはしない。講義の改善に寄与するものは，特別点を与える。

使用教材・参考文献

内田貴『民法�T　総則・物権総論』〔第3版〕東大出版会（2005）

民法判例百選�T（別冊ジュリスト）有斐閣

現代語化 民法（2006年）（横書きでの引用形式に変換・編集）

成績評価の方法

平常点（30％），定期試験（70％）を総合的に判断して評価する。評価基準は，�@専門的知識の習得，�A法的分析能力（ルールから事実を発見する能力，事実からルールを再発見・創造する能力），�B法的議論の能力（立場を変えても説得的な議論ができる能力）の到達度とする。

なお，成績評価に関しては，筆者が開発した以下のシステムを利用する。

法創造教育のための「公正かつ透明な」答案採点システム− Microsoft Excelを利用した答案採点システム −

新しい観点から担保物権法を見直す講義となるため，従来の学説についての予習と従来の学説との関係を整理する復習が不可欠である。予習を怠ると講義についていけなくなるし，復習を行わないと，講師の学説（異説）に依存する体質に陥り，世間に通用しなくなる恐れがある。

民法全体，および，民法の学習法についての理解を深めるための推薦図書

• 民法全体を理解するための前提知識
  • 大久保泰甫『日本近代法の父　ボワソナアド』岩波新書（1977）
    • わが国の民法制定に決定的な影響を与えたボワソナアドを知るための読み物。芥川龍之介の「神神の微笑」を序章に据え，失意のうちにパリに帰り，アンチイブに隠棲したボワソナアドの死で終わる心に残る書である。
  • 穂積陳重『法窓夜話』岩波文庫（1980）
    • 日本民法の立法者とはどのような人物だったのかが窺える読み物。歴史に興味がある人はぜひ読んで欲しい。
    • 他の分野の歴史上の法学者についても知りたい方は，潮見俊隆，利谷信義編著『日本の法学者』法学セミナー増刊・日本評論社（1974）の一読をお薦めする。絶版だが，図書館で利用できる。
  • 末弘厳太郎『末弘著作集�W・嘘の効用』日本評論社（1954年）
    • 法律学を志す人の必読書。時代を超えて読み継がれる本はどういうものなのかが実感できる。
• 民法全体の基礎となる知識の習得のための参考書
  • 広中俊雄編著『民法修正案（前三編）の理由書（1896）』有斐閣（1987）
    • 民法の立法理由を知るのに便利な書物。立法者が何を考えて民法を起草したかが簡潔にまとめられている。
      ただし，現行民法は，ボワソナードが起草した旧民法の修正案として起草されたという経緯があるため，旧民法の条文を参照しないと意味がわからない。したがって，理由書を読むに際しては，我妻栄『旧法令集』（有斐閣）等で旧民法を参照しながら，読む必要がある。
  • 梅謙次郎『民法要義』明治44年刊復刻版（第1巻〜第5巻）有斐閣（1985）
    • 現行民法の起草者による民法の条文ごとの解説と民法全体の体系の解説が調和している一級のコンメンタール。研究者を志望する人にとっては必読の書物。上記の理由書とあわせて読むと，民法の立法理由がほぼ明らかになる。
    • 民法の立法理由をさらに詳しく知りたいときは，『法典調査会民法議事速記録』（第17巻〜31巻）商事法務研究会（1985〜1987）を参照するとよい。。
  • 我妻栄『民法案内』（1）〜（6）勁草書房（2005〜2007）
    • 民法の講義でもっともわかりやすいといわれた我妻栄の講義の録音を基にして，我妻自身がまとめたものを，補訂したもの。
    • 民法の全体像を知るためばかりでなく，民法の講義とはどうあるべきかを考える上でも参考になる。
  • 我妻栄，有泉亨，清水誠，田山輝明『コンメンタール民法（総則・物権・債権）』日本評論社（2006）
    • 民法の条文の現在の意味を簡潔に知るための最新のコンメンタール。
    • さらに詳しく知りたい人は，注釈民法（有斐閣），新版注釈民法（有斐閣）を参照するのがよい。
• 民法の学習方法
  • フリチョフ・ハフト／平野敏彦訳『レトリック流法律学習法』〔レトリック研究会叢書2〕木鐸社（1992年）
    • 法律学を学習する者の立場に立って書かれた学習法の唯一の体系書。勉強の仕方がわからなくて困っている人はぜひどうぞ。
    • また，基礎と応用との関係や，実務はどのようにしてマスターされるのかという問題についても，私の「基本と応用はどのように関連しているのか 」および「ネコはどうやって獲物の取り方を学ぶか 」も参考になろう。
    • なお，時間のある人は，私の民法学習法や，法科大学院の学生向けの論文（「法教育改革としての法創造教育−創設される法科大学院における法教育方法論−」）もどうぞ。
  • フリチョフ・ハフト／服部高宏訳『レトリック流交渉術』木鐸社（1993）
    • 民法の最大の目標である紛争解決のための「交渉術」に関する優れた入門書。
    • フィッシャー＆ユーリー／金山宣夫，浅井和子訳『ハーバード流交渉術』三笠書房（1990）と読み比べるとよい。
  • 山本満雄『リーガルマインドへの挑戦−体験的法律学習法のすすめ』有斐閣選書（1982）
    • 教育学部出身のサラリーマンが，42歳で一念発起して司法試験を目指し，勉強開始から3年間で旧司法試験に合格した。そのプロセスと思考の変化を克明に記録したもの。
    • 法的思考とは何かを学習者の立場から明らかにしている。
    • 法学部出身者は，著者の疑問に答えるために，法学部以外の出身者は，手本とするために読むとよい。
  • 山本満雄『リーガルマインドへの挑戦�U−司法修習生時代』有斐閣選書（1986）
    • 法科大学院の教育は，司法研修所の前期課程を肩代わりするという性格を有している。それでは，司法研修所では，どのような教育がなされているのか。
    • 本書は，独学で司法試験に合格した著者が，どのような教育を受け，思考方法がどのように変化していったかを克明に記録したものである。
    • 法科大学院の学生にとっても，また，法科大学院の教員にとっても必読の図書といえよう。
  • ロバート・クーター= トーマス・ユーレン，太田 勝造（訳）『法と経済学』〔新版〕商事法務研究会（1997）
    • 法のルールや制度をミクロ経済学の考え方（効用の最大化と費用の最小化）から定量的に分析し，従来の法律学を批判的に検討し，将来の立法のあり方を提言するもの。
    • 憲法，民法，訴訟法，刑法という法律学の主要な学問分野を「法と経済学」という統一的な視点から，分野を横断的に考察しているという大きな特色があり，第1に，これから法学を学ぼうとする人が本書を通読すれば，法律学の重要な分野について，分野ごとのバラバラの知識を超えた体系的なものの考え方を身につけることができる。第2に，すでに法学を学んだ人にとっても，ミクロ経済学の観点から法律学を見直すという視点に立って法学を学び直すならば，法学だけを学んだ人よりも法学全般にについて，より深い知識を得ることができるようになる。

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